公序良俗原则比较研究

引论 1

一 研究背景与意义 1

二 国内外研究现状 3

三 研究思路与创新之处 15

四 研究方法 18

第一章 公序良俗原则概述 20

第一节 “公序良俗”概念解析 20

一“公序良俗”的不同称谓 21

二“公共秩序”内涵的比较 25

三“善良风俗”内涵的比较 32

四 公共秩序与善良风俗之间关系的不同观点及评析 37

第二节 公序良俗原则确立的法哲学考察 43

一 公序良俗原则确立的道德基础 43

二 公序良俗原则确立的社会基础 49

三 公序良俗原则确立的价值基础 55

第三节 公序良俗原则的功能 63

一 立法准则与行为规范 64

二 克服成文法局限 67

三 追求实质正义 69

四 促进公私法价值融合 72

第二章 公序良俗原则流变考 77

第一节 公序良俗原则的源起 77

一 罗马法中的公序良俗及评析 78

二 日耳曼法中的公序良俗及评析 85

第二节 公序良俗原则的确立 90

一 公序良俗原则在大陆法系的确立 91

二 公序良俗原则在英美法系的确立 102

第三节 公序良俗原则的发展 108

一 公序良俗原则的发展进路 109

二 公序良俗原则发展的主要表现 113

第三章 公序良俗原则适用的方法论 127

第一节 公序良俗原则适用的前提 127

一 穷尽法律规则 128

二 实现个案正义 131

三 更强理由 138

第二节 公序良俗原则适用方法的比较 140

一 类型化适用 141

二 价值补充法适用 154

第三节 违反公序良俗原则的判断 162

一 违反公序良俗原则的一般判断标准 163

二 违反公序良俗原则的判断对象 170

三 违反公序良俗原则判断中的主观因素 173

四 违反公序良俗原则判断中的客观因素 179

第四章 公序良俗原则的具体适用 185

第一节 公序良俗原则对习惯与习惯法的权衡 185

一 习惯、习惯法及与公序良俗原则内涵的比较 186

二 习惯法法源地位的历史嬗变 189

三 习惯与习惯法的适用对现代法治的影响 193

四 公序良俗原则对习惯入法的权衡 196

五 公序良俗原则对习惯法及习惯适用的权衡 202

第二节 暴利行为 208

一 比较法上的暴利行为及立法理由 209

二 暴利行为在民法基本原则中的地位 213

三 暴利行为构成要件的比较 217

四 暴利行为法律效力的比较 220

五 对我国暴利行为制度的启示 224

第三节 公序良俗原则对格式条款的规制 227

一 格式条款的概念及性质的比较 228

二 格式条款的利与弊 231

三 公序良俗原则对格式条款规制的理论分析 235

四 公序良俗原则对格式条款规制的实证考察 240

第四节 公序良俗原则对赌博的规制 244

一 赌博的立法例比较 244

二 赌博的概念与特征 248

三 赌博对公序良俗原则的违反 251

四 不同立法例中公序良俗原则对赌博的规制及评析 254

结语 262

一 立法层面的建议 263

二 司法层面的建议 264

三 理论层面的认知 265

参考文献 267

致谢 285

后记 288