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从比附援引到罪刑法定  以规则的分析与案例的论证为中心
  • 作 者:陈新宇著
  • 出 版 社:北京市:北京大学出版社
  • 出版年份:2007
  • ISBN:7301121024
  • 标注页数:171 页
  • PDF页数:183 页
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导论 1

问题与意义 1

方法、材料与结构安排 8

第一章 传统法中的关键条款 11

第一节 传统法中的比附援引 11

一、“断罪无正条”在传世律典中的演变 11

二、规则的分析 13

第二节 传统法中的“罪刑法定” 16

一、“断罪引律令”在传世律典中的演变 16

二、规则的分析 18

第三节 传统法中的概括性禁律 21

一、“违令”、“不应得为”在传世律典中的演变 21

二、规则的分析 22

第四节 传统中国存在“罪刑法定”吗? 24

一、问题的提出和转化 24

二、司法视角下的“治人”与“治法”:裁量权的两种取向 26

三、再思考与追问 28

第二章 清代司法中的比附援引——以《刑案汇览三编》为中心 31

第一节 《刑案汇览三编》及作为分析基础的71个案例 31

一、价值立场与前见 31

二、材料解析 31

第二节 比附的原理及限制 33

一、比附的判断基准 33

二、比附的原理 35

三、比附的限制 38

第三节 比附的运用 40

一、历史语境中的概念:“罪名” 40

二、比附与刑罚的修正 43

三、比附的展现 45

四、比附的逻辑特质 50

第四节 比附背后的“人” 54

一、胥吏与例案之弊 54

二、解决办法及反思 57

第三章 比附援引与罪刑法定之争 60

第一节 近代西方刑法的输入和影响 60

一、西法输入的三个阶段 60

二、近代西方刑法(学)的输入 61

三、影响:以智识更新为视角 68

第二节 近代西方刑法的罪刑法定主义 72

一、罪刑法定主义的历史沿革 72

二、反思:从观念到实践 74

第三节 从比附援引到罪刑法定 77

一、《大清现行刑律》中关键条款的变化 77

二、《大清新刑律》与罪刑法定 81

三、沈家本对“比附”态度转变之原因试析 91

第四章 罪刑法定在民国初期的表达与实践 100

第一节 民初刑法中的罪刑法定条款 100

一、罪刑法定条款的修订 100

二、规则的分析 102

第二节 罪刑法定在民国初期的实践 106

一、民初刑事司法面临的问题 106

二、《暂行新刑律》第十条之展开:以大理院刑事判决例与解释例为中心 111

第三节 进化论下的罪刑法定主义 125

结语 131

附录 134

参考书目 162

后记 171

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