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法的形式性与法律推理
  • 作 者:危文高著
  • 出 版 社:北京:知识产权出版社
  • 出版年份:2018
  • ISBN:9787513058315
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第一章 导论 1

一、理论与方法上的困惑 1

二、实践描述与反思 10

三、问题与命题 19

(一)法律规范被应用的前提 25

(二)法律规范的意义决定规范的正确应用吗? 26

(三)法律规则、原则之关系及应用方式 26

(四)法律规范应用的逻辑 27

四、研究缘起与目标 27

第二章 法律推理或一般法律方法论的元问题 36

一、方法论争论 36

二、法律理论与实践的关系再检讨 41

三、什么以及为何是文化-哲学方法论立场? 49

(一)文化-哲学性研究的基本立场与方法 49

(二)文化-哲学性方法对法律推理研究的意义 58

第三章 法的形式性与法治 67

一、法律自主性的难题 67

二、权威与实践理由:法律实证主义眼中的形式性 82

(一)形式与实质区分的两种传统 82

(二)独立于内容的理由与游戏规则:哈特规则理论的内在紧张 97

(三)法律规则的排他性与正当化论证的悖论 137

第四章 法律推理中的利益权衡 169

一、不同路向的利益衡量论:异中有同 169

二、利益衡量能否成为一种法律方法或法学方法论? 175

(一)赫克的利益法学方法 176

(二)简化与精确化的利益衡量论 186

三、利益衡量方法的界限与反思 194

(一)对利益衡量方法的批评 194

(二)作为一种替代:最小损害原则 197

(三)利益衡量与法治:兼论刑法解释中形式论与实质论之争 200

第五章 法律推理的权威模式:追问推理的去神秘化 206

一、法律推理的民主性与专制性 207

二、法律推理的民主性 210

(一)内部视角:演绎推理的不自足 210

(二)外部视角1:质疑法律推理过程的神秘性 213

(三)外部视角2:追问法律职业的精英主义 215

三、法律推理的专制性 217

四、引申讨论 219

(一)法律推理中的修辞学论证 221

(二)法律推理中的沟通观 222

(三)麦考密克的法律实践推理 223

五、小结 225

结语 229

参考文献 232

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