国家主权与国际私法后现代转型

引论 1

一、问题的提出 1

二、现有的研究状况和进一步研究的价值 4

三、本文的研究进路和研究特征 9

第一章 国家主权与国际私法转型 13

第一节 国家主权与国际私法的一般关系 13

一、国家主权概念的演变 14

二、国际私法的概念 21

（一）国际私法的功能 23

（二）国际私法规范体系的构成 24

（三）国际私法的调整对象 24

（四）国际私法的目的 25

（五）国际私法的基本价值追求 25

三、国家主权在国际私法中的地位 26

第二节 国际私法转型 28

一、从万民法到法则区别说 28

二、斯托雷和萨维尼与现代国际私法 32

三、欧美国际私法革命与后现代国际私法 42

第二章 国际私法的单边主义和多边主义 44

第一节 国际私法的单边主义方法 45

一、单边主义法律适用方法的早期形式 45

二、美国的单边主义冲突法理论 48

三、大陆法国家的单边主义法律适用方法 52

第二节 国际私法的多边主义法律选择方法 56

一、多边主义法律适用方法的早期形式 57

二、约瑟夫·比尔的多边主义冲突法思想 58

三、“既得权说”与美国古典法律思潮 60

四、现实主义冲突法理论对比尔学说的批判 64

五、美国《第二次冲突法重述》与双边主义方法 68

第三节 国家主权与两种方法的取舍 70

一、单边主义方法与双边主义方法相互融合的趋势 70

二、国家主权与两种方法的融合 72

第三章 国际私法的形式主义和实质主义 74

第一节 形式主义的法律选择方法 74

一、形式主义法学 75

二、现代性与形式主义国际私法方法的产生和发展 77

三、典型的形式主义国际私法方法 79

四、形式主义国际私法方法的弊端 81

第二节 实质主义的法律选择方法 83

一、国际私法的实质主义的概念 85

二、实质主义法律适用方法的早期形式 86

三、利弗拉尔的实质主义法律选择思想 87

四、最密切联系原则与实质主义国际私法方法 90

第三节 国家主权与两种方法的融合 92

一、法律的确定性与公平性在国际私法中的对立 92

二、国家主权权力与两种价值追求的调和 96

第四章 国际私法的民族主义和国际主义 100

第一节 民族主义和国际主义的国际私法学说 100

一、国际主义的国际私法及其代表性学说 101

二、民族主义的国际私法及其代表性学说 103

三、国际私法的民族主义和国际主义的对立统一与比较法学派的兴起 105

第二节 商人法在国际私法中的地位 107

一、商人法及其特征 107

二、商人法与国际私法 109

第三节 国际私法全球化的不同进路与国家主权 115

一、《北美自由贸易协定》成员国之间的私法一体化路径 115

二、欧盟国际私法的一体化路径 118

第五章 国际私法的规范主义和实证主义 121

第一节 国际私法的规范分析方法与实证分析方法 121

一、规范主义与实证主义的含义 121

二、国际私法的实证主义与规范主义的对立与统一 122

第二节 法的平等价值与冲突规范的发展 123

一、关于平等的一般理论 123

二、国际私法上的国家平等 128

三、国际私法中内外国实体私法的平等 132

四、国际私法中对外国实体私法的不平等待遇或歧视 137

（一）公共秩序保留对法院地法的扩张适用 137

（二）外国法不能查明时适用法院地法所造成的不平等 139

（三）采用反致可能造成的不平等 141

（四）立法偏离正常的法律选择规则而形成的不平等待遇 142

（五）身份的变化所引起的内外国法的不平等 145

（六）在解决先决问题或附带问题时可能产生的不平等 146

五、对外国实体私法的不平等待遇与国际法 147

第三节 法的秩序价值与判决的跨法域承认与执行 148

一、判决承认与执行规范的本质 148

二、承认与执行外国法院判决的条件 150

三、承认与执行外国法院裁判的程序 155

四、外国裁判承认与执行中的突出问题 156

（一）管辖权积极冲突的普遍存在 157

（二）实体法律冲突的普遍存在 158

（三）公共秩序保留的负面影响 159

（四）各国对外国法院裁判的执行程序的差异 160

五、法的秩序价值与外国裁判承认与执行法制的发展趋势 160

（一）国际民商事判决承认与执行规范的独立价值日益显现 161

（二）协调国际民商事判决承认与执行冲突的制度呈现出全面和多样化的趋势 163

（三）内国国际民商事判决承认与执行规范的趋同化 167

（四）国际民商事判决承认与执行规范的区域化 175

（五）国际民商事判决承认与执行规范的全球化 183

结论 188

参考文献 194

后记 204